我國為適應(yīng)TRIPS相關(guān)規(guī)則而在商標(biāo)法上作了一次重大修改，新商標(biāo)法中增加了商標(biāo)的構(gòu)成要素，將商標(biāo)法的注冊范圍擴大到顏色商標(biāo)。
商標(biāo)法第九條、第十條和第十一條對顏色商標(biāo)的注冊只作了籠統(tǒng)的規(guī)定。實踐中，對于什么樣的顏色可以作為商標(biāo)保護(hù)，顏色申請商標(biāo)要具備哪些條件，對這些原則性的規(guī)定如何運用，都是迫切需要解決的問題。因此，研究發(fā)達(dá)國家的顏色商標(biāo)制度對完善我國的商標(biāo)注冊制度會有很大的幫助。
美國的顏色商標(biāo)注冊制度。
1946年制定的“蘭哈姆法”第四十五條規(guī)定：商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、集體商標(biāo)和證明商標(biāo)可以由“文字、姓氏、象征、設(shè)計或以上 之組合”構(gòu)成。由于法律使用了“象征”和“設(shè)計”，上述定義就具有了非常廣泛的含義?！跋笳鳌焙汀霸O(shè)計”可以包括數(shù)字、顏色、氣味、聲音、產(chǎn)品包裝和外觀 設(shè)計等等。此前，美國的普通法一般不承認(rèn)單純顏色的商標(biāo)?！疤m哈姆法”通過之后，雖然拓寬了商標(biāo)的注冊范圍，但是國會將承認(rèn)顏色商標(biāo)與否的裁量權(quán)留給法 官，法院則選擇了普通法不承認(rèn)顏色商標(biāo)的傳統(tǒng)。直到1985年，聯(lián)邦巡回法院判決粉紅顏色可以成為注冊商標(biāo)。法院認(rèn)為粉紅色不但表明了商品的來源，也建立 了所謂的“第二層含義”。法官指出，當(dāng)事人花費了大量金錢，長時間做廣告強調(diào)其獨一無二的粉紅色纖維玻璃隔離材料，終于建立了所謂的“第二層含義”。因此 在“蘭哈姆法”通過之后，許多先前不受保護(hù)的標(biāo)識，包括容器、商品形狀、包裝、聲音等等，都成為受保護(hù)的商標(biāo)。上訴法院聲稱任何符合商標(biāo)要件的標(biāo)識皆應(yīng)受 到保護(hù)。
根據(jù)美國的司法體制，某一巡回上訴法院所作出的判決，對其他巡回上訴法院只有參考的價值，而沒有約束力。所以，此案后，一些巡回上訴 法院并沒有遵從聯(lián)邦巡回上訴法院的推理，甚至仍然堅持“顏色本身不能作為商標(biāo)而被占有”的原則。1995年，美國最高法院通過案件明確了顏色本身可以成為 受保護(hù)商標(biāo)，但前提是先要建立“第二層含義”。該案原告長期以來制造出售一種特殊金綠色的紙板給干洗店使用。原告的競爭對手之一的
被告也開始制造出售同一 金綠色的紙板給干洗店使用。原告在專利商標(biāo)局注冊金綠色產(chǎn)品的商標(biāo)后，便控告被告侵害其商標(biāo)。聯(lián)邦地方法院判原告勝訴。被告提出上訴后，聯(lián)邦上訴法院卻推 翻了聯(lián)邦地方法院的判決，并裁決“蘭哈姆法”并不保護(hù)顏色商標(biāo)。直到最高法院推翻了上訴法院的判決。
最高法院表示，“蘭哈姆法”保護(hù)純粹顏色 的商標(biāo)，因為“蘭哈姆法”規(guī)定的商標(biāo)構(gòu)成要素具有最廣泛的意義，其中的“象征”或“設(shè)計”可以包括一切能夠傳達(dá)意思的東西，顏色應(yīng)當(dāng)屬于可以作為商標(biāo)的東 西，只要具備商標(biāo)保護(hù)的基本要件，就可以受保護(hù)。但是并非每種顏色都可成為受保護(hù)的商標(biāo)。最高法院的判決書指出，沒有足夠的理由給予顏色不同待遇。而就原 告所使用的金綠色而言，法院認(rèn)為符合保護(hù)的要件，即非功能性、具有“第二層含義”以及表明了商品的來源。原告所使用的金綠色之所以屬于非功能性，是因為金 綠色除了表明商品的來源，并無其他任何作用。
德國的顏色商標(biāo)注冊制度。
1995年1月1日實施的修改后的商標(biāo)法第三條規(guī)定：“……顏色和顏色 組合，能夠?qū)⒁粋€企業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)與其他企業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)區(qū)別開來的，可以作為商標(biāo)保護(hù)。”規(guī)定表明了顏色及顏色組合可以作為標(biāo)識，適用標(biāo)識能力的一般判 斷標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)顏色缺乏標(biāo)識能力時，不能通過商標(biāo)法第八條第三項的規(guī)定取得交易：顏色或顏色組合具有標(biāo)識能力時，進(jìn)而審查其是否具有具體識別力。如具備具體識 別力，則該顏色或顏色組合具有作為標(biāo)識的注冊能力。顏色或顏色組合申請商品或服務(wù)的注冊商標(biāo)時，如缺乏具體識別力且構(gòu)成絕對保護(hù)障礙，則可能根據(jù)商標(biāo)法第 八條第三項規(guī)定取得交易身價，準(zhǔn)予注冊。此規(guī)定也適用于說明性標(biāo)識的絕對保護(hù)障礙以及一般通用或交易慣用的標(biāo)識。
專利商標(biāo)局要求申請人在提交 申請的時候，必須有一個圖案，或文字說明，或官方編號，只要有一種即可。專利商標(biāo)局在審查的時候，主要考慮兩點：1、是否與商品緊密聯(lián)系;2、是否通用。 到目前為止尚無單純的一種或兩種顏色的商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊。這表明專利商標(biāo)局對一兩種顏色的商標(biāo)控制很嚴(yán)格。
法國的顏色商標(biāo)注冊制度。
法國是最先保 護(hù)顏色商標(biāo)的國家之一，法國的顏色商標(biāo)越來越多，大約要超過商標(biāo)總量的30%。1991年1月4日，法國新商標(biāo)法對顏色商標(biāo)進(jìn)行了補充規(guī)定，并編入法國知 識產(chǎn)權(quán)法典，其中規(guī)定：“商標(biāo)是指用以區(qū)別自然人或法人的商品或服務(wù)并可以用書寫表示的標(biāo)記。尤其可以構(gòu)成這樣的標(biāo)記，包括：……顏色的排列、組合及色 差?！痹诜▏患虡?biāo)共需要填5份表，一般來講要有色譜或顏色編號。如申請人貼的是彩色圖樣卻沒有注明是顏色商標(biāo)，工業(yè)產(chǎn)權(quán)局會自動公告成顏色商標(biāo)。法 國法律雖然并未強制必須寫明具體顏色及色譜，但是不寫有時會有危險，因此申請時寫明國家色譜編號很重要。例如可能有人會對顏色商標(biāo)提出異議，如果寫了色譜 編號，訴到法院時就可以作為證明。又如商品出口時，提供的商標(biāo)注冊圖樣如果與實際使用的圖樣色彩不一樣，會有很大麻煩。因此，工業(yè)產(chǎn)權(quán)局強調(diào)指出，注冊時 寫上色譜編號比不寫好。在實質(zhì)審查的時候，工業(yè)產(chǎn)權(quán)局主要考慮三點：1、申請注冊的顏色不是商品的天然顏色，并且與其他商標(biāo)有色差。在法國，法院經(jīng)常批準(zhǔn) 簡單的顏色注冊，只要有色差就可以注冊。對顏色商標(biāo)很少駁回，因為很難有某些商品必須使用某種顏色。2、商標(biāo)要通過使用產(chǎn)生顯著性。一般在申請時或之后提 供證據(jù)。長期使用的，一般在后續(xù)程序要提供證據(jù)。3、顏色商標(biāo)不得具有欺騙性及違反公共秩序和善良風(fēng)俗。巴黎公約規(guī)定，國際間組織的標(biāo)記、國旗、國徽等不 可以作為商標(biāo)注冊。因此，即使某一國的企業(yè)通過國際注冊，注冊帶有該國國旗的商標(biāo)在法國也不允許，除非提供該國政府允許其注冊的證據(jù)。
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